Вы здесь

Статья 115. Замещение активов должника

1. Замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности. Состав предприятия определяется в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 110 настоящего Федерального закона.

2. Замещение активов должника путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ может быть включено в план внешнего управления на основании решения органа управления должника, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать решение о заключении соответствующих сделок должника.

Возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

3. Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких открытых акционерных обществ с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, определяется планом внешнего управления.

Абзац второй утратил силу.

3.1. При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается.

3.2. Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ.

Оценка имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, осуществляется в порядке, установленном статьей 130 настоящего Федерального закона.

4. При замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам).

Документ, подтверждающий наличие лицензии на осуществление отдельных видов деятельности, подлежит переоформлению на документ, подтверждающий наличие соответствующей лицензии у открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ, в порядке, установленном федеральным законом.

5. Акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено настоящей статьей.

Продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ должна обеспечить накопление денежных средств для восстановления платежеспособности должника.

6. Продажа на открытых торгах акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 110 настоящего Федерального закона.

Планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций созданного на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ на организованном рынке ценных бумаг.

7. При замещении активов должника происходит замена предмета залога также у конкурсных кредиторов, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника, возникает право залога на акции созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ.

Стоимость акций, передаваемых в залог, должна быть пропорциональна стоимости имущества, находившегося в залоге и внесенного в уставный капитал акционерного общества или уставные капиталы нескольких акционерных обществ, исходя из его рыночной стоимости.

8. Единоличным исполнительным органом созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ является внешний управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности внешним управляющим на основании решения собрания кредиторов.

9. Устав создаваемых акционерного общества или нескольких акционерных обществ утверждается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов.

10. Решением собрания кредиторов или комитета кредиторов может быть предусмотрено создание коллегиального органа управления созданного акционерного общества. Избрание членов коллегиального органа управления акционерного общества относится к компетенции собрания кредиторов или комитета кредиторов.

11. Созданное акционерное общество не имеет права распоряжаться внесенным в его уставный капитал имуществом до момента полной реализации его акций в ходе процедур, применяемых в деле о банкротстве должника.

Комментарий к Ст. 115 Федерального закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)»

1. Замещение активов должника представляет собой процедуру создания в ходе внешнего управления или конкурсного производства (ст. 141 Закона) на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, продажа акций которых должна обеспечивать накопление денежных средств, достаточных для погашения требований всех кредиторов.

В условиях действия Закона о банкротстве 1998 г. замещение активов должника предусматривалось Положением об ускоренном порядке применения процедур банкротства, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 мая 1998 г. N 476 <*>, как вариант реорганизации бизнеса должника в ходе внешнего управления. Указанное Положение, а также принятое в соответствии с ним распоряжение Федеральной службы России по делам о несостоятельности и финансовому оздоровлению от 27 августа 1998 г. N 16-р <**>, по оценкам специалистов, с момента их издания противоречили Закону о банкротстве 1998 г.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 21. Ст. 2249; 2003. N 16. Ст. 1532.

<**> Вестник ФСДН России. 1999. N 1.

2. Под замещаемыми активами должника подразумевается предприятие как имущественный комплекс, в состав которого входит все имущество должника, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, включая имущественные права, а также имущество, закрепленное за структурными подразделениями юридического лица - должника.

Рассматриваемая мера может быть применена как в отношении коммерческих, так и в отношении некоммерческих организаций, если последние имеют на праве собственности имущественный комплекс (имущественные комплексы).

3. В ходе замещения активов должника может быть создано одно или несколько открытых акционерных обществ. Определяющим фактором является возможность самостоятельного использования имущества должника для осуществления отдельных видов деятельности создаваемыми юридическими лицами. Если результат накопления денежных средств, необходимых для погашения требований всех кредиторов (абз. 2 п. 5 комментируемой статьи), может быть достигнут за счет создания открытого акционерного общества на базе имущества должника, предназначенного для осуществления определенного вида деятельности, имущество, предназначенное для осуществления других видов деятельности, должно быть сохранено за должником.

4. В соответствии с п. 2 ст. 94 Закона о банкротстве принятие решения о замещении активов должника относится к компетенции органа управления должника и распространяется на собственника имущества должника - унитарного предприятия. Отсутствие такого решения препятствует включению данной меры в план внешнего управления.

Орган управления должника, к компетенции которого относится принятие решения о замещении активов должника, а также порядок одобрения крупных сделок определяются учредительными документами должника.

В решении органа управления должно предусматриваться количество открытых акционерных обществ, которые должны быть созданы на базе имущества должника, и могут содержаться предложения о величине уставных капиталов указанных обществ.

5. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает дополнительное требование к порядку принятия собранием кредиторов решения об утверждении плана внешнего управления: если имущество, предназначенное для оплаты уставных капиталов акционерного общества или уставного капитала нескольких акционерных обществ, обременено залогом, возможность замещения активов должника может быть включена в план внешнего управления при условии, что за принятие такого решения проголосовали все залоговые кредиторы.

Помимо установленных ст. 106 общих требований, в плане внешнего управления должен быть определен состав имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого создаваемого общества, а также может быть предусмотрена возможность продажи акций созданного открытого акционерного общества (открытых акционерных обществ) на организованном рынке ценных бумаг (фондовой бирже).

6. Имущество должника, вносимое в уставный капитал общества (обществ), подлежит обязательной оценке, которая производится независимым оценщиком, привлекаемым внешним управляющим на договорной основе с оплатой его услуг за счет имущества должника.

Размер уставных капиталов создаваемых обществ устанавливается решением собрания кредиторов (комитета кредиторов) и должен соответствовать рыночной стоимости имущества должника, определенной в отчете независимого оценщика. В то же время по предложению органа управления должника, уполномоченного принимать решение о заключении крупных сделок, возможны отклонения от рыночной цены имущества, не препятствующие накоплению денежных средств для погашения требований всех кредиторов за счет продажи акций.

7. Так же как и при продаже предприятия должника (см. п. 3 ст. 110 Закона), при замещении активов должника все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу.

Работник на основании ст. 75 Трудового кодекса Российской Федерации вправе отказаться от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации-должника, что является основанием для прекращения трудового договора (п. 6 ст. 77 Трудового кодекса). Права и обязанности работодателя-должника по другим действующим трудовым договорам на дату принятия органом управления должника решения о замещении активов должника переходят к вновь создаваемому обществу (обществам), но не ранее государственной регистрации общества (обществ) в качестве юридического лица (юридических лиц) и перехода к нему (к ним) права собственности на имущество, вносимое в уставный капитал.

Требования кредиторов второй очереди по обязательствам, возникшим до даты перехода прав и обязанностей работодателя от должника к вновь созданному обществу (обществам), удовлетворяются во вторую очередь.

8. Внесение имущества должника, предназначенного для осуществления лицензируемого вида деятельности, в уставный капитал общества является в соответствии с абз. 2 п. 4 комментируемой статьи специальным основанием для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии у созданного в соответствии с настоящей статьей общества (обществ).

Порядок переоформления документов определен ст. 11 Закона о лицензировании. Для переоформления документа, подтверждающего наличие лицензии, созданное общество (общества) не позднее чем через 15 дней должно подать в лицензирующий орган заявление с приложением документов о состоявшемся замещении активов должника и уплатить государственную пошлину. Переоформление документов, подтверждающих наличие лицензии, производится лицензирующим органом в течение 10 дней со дня получения заявления.

9. В результате процедуры замещения активов должника право собственности на имущество, внесенное в уставный капитал, переходит к созданному открытому акционерному обществу (открытым акционерным обществам). Вместо переданного имущества должник приобретает акции этого общества (обществ), которые включаются в состав имущества должника.

Акции подлежат продаже на открытых торгах в порядке, предусмотренном ст. 110 Закона о банкротстве для продажи предприятия должника (см. комментарий к ст. 110). При этом из нормы абз. 2 п. 5 ст. 115 следует, что продажная цена акций не может быть ниже размера всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов. Это правило действует и в том случае, если в соответствии с планом внешнего управления акции продаются на организованном рынке ценных бумаг. Положение о праве органов управления должника определить минимальную цену продажи предприятия к продаже акций не применяется.

10. К сожалению, комментируемая статья регулирует не все основные вопросы, связанные с замещением активов должника. Так, неясно, кем утверждается устав создаваемого общества (обществ) и кем определяется его содержание (например, наименование общества, количество, номинальная стоимость акций, структура и компетенция органов управления); каковы правовые последствия размещения акций не в полном объеме и правовые последствия недостаточности денежных средств от продажи акций для удовлетворения всех требований кредиторов.

На наш взгляд, исходя из того, что обязанность по реализации мероприятий, предусмотренных планом внешнего управления, возложена на внешнего управляющего (п. 2 ст. 99 Закона), утверждение устава (уставов) и формулирование его (их) положений, а также размещение акций созданного общества (обществ) должны осуществляться внешним управляющим в соответствии с планом внешнего управления, законодательством об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг.

Думается, что невозможность произвести полный расчет с кредиторами за счет вырученных от продажи акций денежных средств сама по себе не аннулирует разнообразные по своей юридической природе правовые последствия, в том числе социального характера, связанные с созданием общества (обществ). Это подтверждается п. 5 ст. 129 Закона, согласно которому недостаточность средств, вырученных от замещения активов организации-должника в ходе конкурсного производства, может служить основанием для привлечения к субсидиарной ответственности третьих лиц.