Статья 101 ФЗ-127 О несостоятельности (банкротстве). Распоряжение имуществом должника
1. Крупные сделки, а также сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.
2. В целях настоящего Федерального закона к крупным сделкам относятся сделки или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более чем десять процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения такой сделки.
3. В целях настоящего Федерального закона сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, стороной которых являются заинтересованные лица по отношению к внешнему управляющему или конкурсному кредитору либо к должнику.
4. Сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления, совершаются внешним управляющим после согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов). Указанные в настоящем пункте сделки могут заключаться внешним управляющим без согласования с собранием кредиторов (комитетом кредиторов), если возможность и условия заключения таких сделок предусмотрены планом внешнего управления, а также в иных случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом.
5. Утратил силу.
6. Внешний управляющий не вправе распоряжаться депонированным имуществом должника, являющегося депонентом по договору условного депонирования (эскроу).
Комментарий к Ст. 101 Федерального закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)»
Бесплатная юридическая консультация по телефонам:
8 (499) 938-53-84 (Москва и МО)
8 (812) 467-95-33 (Санкт-Петербург и ЛО)
8 (800) 301-79-07 (Регионы РФ)
1. Новые правила, регламентирующие порядок распоряжения имуществом должника, по сравнению с установленными Законом о банкротстве 1998 г. значительно ограничивают самостоятельность внешнего управляющего при заключении сделок.
Все сделки, связанные с распоряжением имуществом должника (его продажа, передача в залог, во владение, пользование и распоряжение другим лицам и т.д.), должны соответствовать плану внешнего управления (п. 1 ст. 99 Закона).
2. По общему правилу крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, под страхом их недействительности могут заключаться внешним управляющим только с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) независимо от того, предусмотрено заключение таких сделок планом внешнего управления или нет. К числу исключений можно отнести п. 5 комментируемой статьи, а также п. 6 ст. 111, согласно которому планом внешнего управления может быть предусмотрен особый порядок продажи части имущества должника балансовой стоимостью менее 100 тыс. рублей.
Компетенция комитета кредиторов в части согласования сделок определяется собранием кредиторов в отдельном решении (п. 2 ст. 12 Закона) или посредством утверждения плана внешнего управления (п. 3 ст. 106).
3. Пункт 2 комментируемой статьи расширяет круг сделок, которые подпадают под категорию крупных. К ним относятся не только отдельно взятые сделки (например, заем, кредит, залог, поручительство), но и несколько взаимосвязанных сделок, которые влекут приобретение, отчуждение или возможность отчуждения прямо либо косвенно имущества должника, балансовая стоимость которого составляет более чем 10 процентов балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату, предшествовавшую дате заключения такой сделки (ср. с п. 2 ст. 76 Закона о банкротстве 1998 г.).
Понятие крупной сделки для целей комментируемого Закона, так же как и понятие крупной сделки, данное в ст. 78 Закона об акционерных обществах, страдает неопределенностью. В нем использованы довольно расплывчатые критерии. В конечном счете только при рассмотрении конкретного дела суд может ответить на вопрос, следует определенные сделки считать взаимосвязанными или нет <*>.
--------------------------------
<*> См.: Комментарий Г.Е. Авилова к ст. 78 Закона об акционерных обществах в кн.: Постатейный комментарий к Федеральному закону "Об акционерных обществах" / Отв. ред. Г.С. Шапкина. 2-е изд., доп. и перераб. М., 2000. С. 218.
Под балансовой стоимостью активов следует понимать не стоимость чистых активов должника, а валюту баланса (сумму оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса) <*>.
--------------------------------
<*> См.: информационное письмо ФКЦБ России от 16.10.01 N ИК-07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества" (Вестник ФКЦБ России. 2001. N 10).
Согласно правовой позиции, выраженной в п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <*>, сумма (размер) крупной сделки определяется исходя из стоимости реально отчуждаемого или приобретаемого имущества (имущества, передаваемого в залог, вносимого в качестве вклада в уставный капитал другого общества и т.д.) в сопоставлении с данными последнего утвержденного баланса. Применительно к процедуре внешнего управления стоимость имущества сопоставляется не с данными последнего утвержденного баланса должника, а с балансом должника, составленным на последнюю отчетную дату, предшествующую дате заключения крупной сделки.
--------------------------------
<*> Приложение к Вестнику ВАС РФ. 2001. N 1. С. 79 - 80.
4. В целях защиты интересов должника и его кредиторов от возможного неблагоприятного воздействия на участников сделок по распоряжению имуществом должника в п. 3 комментируемой статьи сохранено ранее действовавшее правило (см. п. 4 ст. 76 Закона о банкротстве 1998 г.) о том, что сделками, в совершении которых имеется заинтересованность, признаются сделки, одной из сторон которых являются заинтересованные лица по отношению к внешнему управляющему или конкурсному кредитору (см. ст. 19 Закона О банкротстве России).
5. Помимо упоминания крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, п. 4 комментируемой статьи содержит исчерпывающий перечень видов сделок, для заключения которых также необходимо согласие собрания кредиторов (комитета кредиторов). К ним относятся сделки, влекущие за собой получение или выдачу займов, выдачу поручительств или гарантий, уступку прав требований, перевод долга, отчуждение или приобретение акций, долей хозяйственных товариществ и обществ, учреждение доверительного управления. Внешний управляющий должен согласовать эти сделки с собранием кредиторов (комитетом кредиторов), даже если они не отвечают признакам крупных сделок или сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.
Согласия не требуется лишь в случае, когда не только возможность заключения таких сделок, но и их условия предусмотрены планом внешнего управления.
6. Процедура продажи имущества должника, являющегося предметом залога, регламентируется ст. ст. 110 - 112 Закона с особенностями, установленными п. 5 комментируемой статьи.
Установление особого порядка продажи такого имущества обусловлено революционными изменениями, которые вносит Закон в очередность удовлетворения требований кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника. Эти требования удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед иными кредиторами третьей очереди, за исключением обязательств перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога (п. 4 ст. 134 Закона «О несостоятельности (банкротстве)»).
Продажа предмета залога осуществляется только на открытых торгах и только при согласии кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества должника. При продаже предмета залога правила п. п. 1 - 3 комментируемой статьи не применяются. Начальная цена продажи заложенного имущества устанавливается внешним управляющим на основании рыночной стоимости имущества, определенной в соответствии с отчетом независимого оценщика.
7. Решение собрания кредиторов (комитета кредиторов) о заключении сделок, предусмотренных настоящей статьей, может быть оспорено лицами, участвующими в деле о банкротстве, лицами, участвующими в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьими лицами в случаях, в порядке и сроки, которые предусмотрены п. 4 ст. 15 Закона. Соответствующие жалобы рассматриваются в рамках дела о банкротстве в порядке и сроки, предусмотренные п. 1 ст. 60.
8. Сделки, заключенные внешним управляющим без согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов), а в случае, предусмотренном п. 5 комментируемой статьи, - без согласия кредитора, требования которого обеспечены залогом имущества, в соответствии со ст. 168 ГК РФ считаются недействительными (ничтожными).
Вместе с тем представляется возможным признание судом сделки, заключенной внешним управляющим, имеющей юридическое значение, если при рассмотрении спора будет установлено, что в последующем данная сделка была согласована с собранием кредиторов (комитетом кредиторов) или с кредитором, требования которого обеспечены залогом имущества должника <*>.
--------------------------------
<*> См.: п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 апреля 1997 г. N 4/8.