Статья 114 ФЗ-127 О несостоятельности (банкротстве). Размещение дополнительных обыкновенных акций должника
1. В целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций.
Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника, принявшего решения, предусмотренные пунктом 2 статьи 94 настоящего Федерального закона.
В случае получения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления увеличения уставного капитала должника - акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника внешний управляющий обязан провести собрание кредиторов для рассмотрения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления решения о проведении эмиссии дополнительных обыкновенных акций должника.
2. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещения дополнительных обыкновенных акций должника не может превышать три месяца. Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.
3. Акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника в порядке, предусмотренном федеральным законом.
Срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, не может быть более чем сорок пять дней с даты начала размещения указанных акций.
4. Проспектом эмиссии (решением о выпуске) дополнительных обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплата дополнительных обыкновенных акций только денежными средствами.
5. В случае признания выпуска дополнительных обыкновенных акций должника несостоявшимся или недействительным средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной настоящим Федеральным законом.
Комментарий к Ст. 114 Федерального закона РФ «О несостоятельности (банкротстве)»
Бесплатная юридическая консультация по телефонам:
8 (499) 938-53-84 (Москва и МО)
8 (812) 467-95-33 (Санкт-Петербург и ЛО)
8 (800) 301-79-07 (Регионы РФ)
1. В период действия Закона о банкротстве 1998 г. вопрос о правомерности включения в план внешнего управления такой меры, как размещение дополнительных акций должника, вызывал многочисленные споры, обусловленные отсутствием механизмов правового регулирования выпуска акций в условиях применения к должнику - акционерному обществу процедур банкротства и защиты прав акционеров должника. Комментируемая статья призвана снять возникшую в практике неопределенность.
2. В соответствии с п. 1 комментируемой статьи увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций закрытого или открытого акционерного общества может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника.
Основанием для такого ходатайства служат принятые этим органом управления должника решения, необходимые для размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе:
об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных обыкновенных акций;
об определении количества, номинальной стоимости объявленных акций;
о внесении изменений и дополнений в устав общества в части увеличения уставного капитала.
3. Порядок и условия принятия решений об увеличении уставного капитала акционерного общества определяются Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ "Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)" <*>, Стандартами эмиссии дополнительных акций, акций, размещаемых путем конвертации, облигаций, конвертируемых в дополнительные акции, и их проспектов (утверждены Постановлением ФКЦБ России от 30 апреля 2002 г. N 16/пс; далее - Стандарты эмиссии) <**>, иными нормативными правовыми актами, уставом акционерного общества, с особенностями, установленными Законом.
--------------------------------
<*> СЗ РФ. 1998. N 30. Ст. 3611; 2002. N 12. Ст. 1093.
<**> Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств РФ (БНА РФ). 2002. N 34; 2003. N 18.
Главная особенность размещения дополнительных акций в ходе внешнего управления заключается в том, что допускается размещение только обыкновенных акций и только по закрытой подписке с предоставлением акционерам должника преимущественного права на их приобретение.
4. Согласно п. 2 комментируемой статьи размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Поскольку решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций посредством закрытой подписки может быть принято только собранием акционеров (п. 3 ст. 39 Закона об акционерных обществах), постольку решение об обращении с ходатайством к собранию кредиторов о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций может быть принято только высшим органом управления общества.
В решении должны содержаться сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществах (см., например, п. 4 ст. 28).
С учетом требований п. п. 2 - 4 комментируемой статьи в решении должны быть, в частности, определены:
количество и номинальная стоимость размещаемых дополнительных обыкновенных акций в пределах количества объявленных акций <*>;
--------------------------------
<*> Если устав должника не содержит положений об объявленных акциях, требуется внесение соответствующих изменений и дополнений в устав (п. 2 ст. 27, п. 3 ст. 28 Закона об акционерных обществах).
установленные в соответствии со ст. 36 Закона об акционерных обществах цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций, в том числе цена размещения и порядок определения цены размещения дополнительных обыкновенных акций для акционеров, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных обыкновенных акций;
срок размещения акций или порядок его определения, но не более трех месяцев;
срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, который не может быть более 45 дней с даты начала размещения указанных акций;
круг лиц (имена и наименования и (или) категории лиц), среди которых предполагается разместить дополнительные обыкновенные акции;
иные условия размещения акций, включая порядок и срок оплаты размещаемых акций, порядок заключения договоров в ходе размещения дополнительных акций с тем расчетом, что государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления.
В решении собрания акционеров должно быть указано, что акции размещаются посредством закрытой подписки с их оплатой деньгами.
5. Получив ходатайство о включении в план внешнего управления условия о возможности дополнительной эмиссии акций, внешний управляющий обязан созвать и провести собрание кредиторов по вопросу его рассмотрения. В целях определения условий размещения дополнительных акций внешний управляющий вправе запросить решение собрания акционеров о размещении дополнительных обыкновенных акций.
По результатам рассмотрения ходатайства собрание кредиторов принимает решение о включении или об отказе во включении в план внешнего управления положения о размещении дополнительных обыкновенных акций должника, которое может быть обжаловано.
6. Включение в план внешнего управления положений о размещении дополнительных обыкновенных акций должника дает основание для реализации в порядке, предусмотренном Законом о рынке ценных бумаг, Законом об акционерных обществах, Стандартами эмиссии и другими правовыми актами, этапов процедуры эмиссии дополнительных акций, в том числе утверждения решения о дополнительном выпуске акций, государственной регистрации дополнительного выпуска акций, размещения дополнительных акций, государственной регистрации отчета об итогах выпуска дополнительных акций (см. п. 2.1 Стандартов эмиссии; п. 1 ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг).
Представляется, что не утрачивают своего правоприменительного значения п. п. 6.1, 7.3, 11.4 Стандартов эмиссии, согласно которым решение о выпуске акций, проспект ценных бумаг, отчет об итогах выпуска акций акционерного общества - должника, в отношении которого введена процедура внешнего управления, утверждаются внешним управляющим.
7. В целях обеспечения прав акционеров при размещении дополнительных обыкновенных акций п. 3 комментируемой статьи предоставляет акционерам должника преимущественное право на их приобретение. Количество дополнительных акций, которые вправе приобрести акционеры, определяется пропорционально количеству принадлежащих им обыкновенных акций (п. 1 ст. 40 Закона об акционерных обществах). Порядок осуществления этого права регламентирован ст. 41 Закона об акционерных обществах (п. 10.20 Стандартов эмиссии). При этом срок действия преимущественного права не может быть менее 45 дней с момента направления (вручения) акционерам или опубликования уведомления о возможности осуществления акционерами преимущественного права на приобретение дополнительных акций и более 45 дней с даты начала размещения дополнительных акций.
8. Оплата размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника может осуществляться только деньгами, что должно быть отражено в решении о выпуске акций и в проспекте (если государственная регистрация выпуска акций сопровождается регистрацией проспекта).
9. Закон о рынке ценных бумаг предусматривает возможность признания выпуска дополнительных акций несостоявшимся или недействительным (см., например, ст. ст. 19, 26, 51). В этих случаях денежные средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции, возвращаются им вне очереди (см. также Положение о порядке возврата владельцам ценных бумаг денежных средств (иного имущества), полученных эмитентом в счет оплаты ценных бумаг, выпуск которых признан несостоявшимся или недействительным, утвержденное Постановлением ФКЦБ России от 8 сентября 1998 г. N 36 <*>).
--------------------------------
<*> Вестник ФКЦБ России. 1998. N 7.
10. Дополнительная эмиссия акций возможна не только в ходе внешнего управления, но и в процессе наблюдения (п. п. 4 и 5 ст. 64 Закона о банкротстве).